ГОРИЗОНТ Юридический центр

Москва +7 (495) 150 56 52

рабочие дни с 10.00 до 19.00

пятница до 17.00

Библиотека знаний
Для компаний и ИП

Отличия трудового договора от гражданско-правового договора (ГПХ)

Договор ГПХ и трудовой договор, их отличия

Привлекать персонал для работы в организации и ИП можно по трудовому или гражданско-правовому договору. Расскажем, чем отличаются эти договора

Основной способ для оформления отношений с персоналом, предусмотренный законом, — трудовой договор. Статья 15 ТК РФ прямо запрещает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем. А ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ устанавливает за это ответственность в виде штрафа в 100 тыс. руб

Поэтому подписывать с привлекаемыми для работы физлицами договоры подряда или оказания услуг можно только если трудовые отношения с ними не предполагаются в принципе.

Признаки трудового договора

Чтобы понимать, в каком случае с кандидатом нужно заключить трудовой договор, а когда можно обойтись договором ГПХ, нам понадобится определить признаки трудовых отношений. И дальше проверять по ним каждую конкретную ситуацию. И поможет нам в этом определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 25.09.2017 № 66-КГ17-10

Там сказано, что целью заключения договора ГПХ должно быть не выполнение работы как таковой, а получение результата, который может быть отделен от самой работы. В рамках договора ГПХ подрядчик или исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя. Подрядчик работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда

О том, что договор ГПХ заключать нельзя, говорят следующие обстоятельства:

  • вменение обязанностей по выполнению не конкретной работы с передачей результата, а функции
  • включение в состав персонала с подчинением вышестоящему руководителю и (или) наличием подчиненных
  • установление режима (графика) работы
  • выделение рабочего места, оборудования, материалов
  • отсутствие прямой связи между оплатой труда и результатом (плата за процесс, а не за результат)
  • переложение рисков невыполнения работы на принимающую сторону

Режим работы

Соблюдение режима работы — один из основных признаков трудового договора (ст. 21 и 22 ТК РФ). На тех, кто трудится по гражданско-правовым договорам, режим работы организации не распространяется. Такие подрядчики могут выполнять работу тогда, когда посчитают нужным, в т.ч. в ночное время или в выходные и праздничные дни. Для них главное — уложиться в срок или сроки, закрепленные в договоре (ст. 702 ГК РФ)

Как следствие, у исполнителя по гражданско-правовому договору в принципе не может быть рабочего времени, а равно рабочих или выходных дней. А значит, не будет ни сверхурочной или ночной работы, ни работы в выходные (праздничные дни). Так что вести по таким работникам табель учета рабочего времени не нужно.

Таким образом, в договор ГПХ нельзя включать ни условие о том, что подрядчик должен придерживаться того или иного графика работы (пятидневка с 9 до 18 с перерывом на обед), ни о том, что за отклонение от установленного графика работы осуществляются дополнительные выплаты

Вознаграждение

Выплата вознаграждения подрядчику должна осуществляться в сроки и порядке, которые установлены договором. Там же должна быть определена и величина вознаграждения, которую получает подрядчик. Никакие отсылки к локальным документам организации (штатное расписание, положение об оплате труда, о премировании и т.п.) не допустимы. Дело в том, что локальные акты, действующие в организации, распространяются только на ее работников, с которыми заключен трудовой договор. Применять эти документы к подрядчикам нельзя

Оплата по договору ГПХ не может производиться периодически в сроки, установленные для выплаты заработной платы. По общему правилу, причитающееся вознаграждение подрядчик может получить только по факту выполнения работы. Авансовый порядок расчета законом рассматривается как исключение (ст. 711, 781 и 783 ГК РФ). Поэтому выдача аванса по договору ГПХ не должна быть периодической. Как правило, аванс выдается или при заключении договора, или при выполнении части (этапа) работ. В любом случае порядок выплаты аванса должен быть установлен непосредственно в договоре

Не могут сотрудники по договору ГПХ рассчитывать и на какие-либо премии, подарки, материальную помощь и прочие бонусы, установленные локальными актами для работников. Подрядчик должен получить ровно столько, сколько указано в заключенном с ним договоре. Соответственно, если планируется поощрение, к примеру, за досрочное выполнение работы, то цену в договоре нужно сразу поставить в зависимость от даты окончания работ

На работников по договору ГПХ не распространяются требования о минимальном размере оплаты труда. Независимо от объема работ стороны вправе согласовать любой размер вознаграждения, даже если он меньше МРОТ. Тогда как зарплата по трудовому договору не может быть ниже МРОТ при условии полной выработки (ст. 133 ТК РФ)

Закажите у нас оформление уведомления МВД о заключении трудового или гражданско-правового договора с иностранным гражданином


Обеспечение материалами и инструментами

Обязанность обеспечить работника всем необходимым для работы — один из признаков трудовых отношений (ст. 22 ТК РФ). В рамках гражданско-правового договора ситуация обратная. По общему правилу, подрядчик выполняет все работы с использованием собственного инструмента и комплектующих (ст. 704 ГК РФ)

По желанию сторон это правило можно изменить, включив в договор условие о том, что работы могут выполняться из материалов и (или) с использованием оборудования заказчика. Но и в этом случае нужно помнить, что просто так выдать подрядчику материалы и инструменты нельзя. Передачу и возврат нужно фиксировать документально — в акте. А по расходованию материалов подрядчик обязан предоставлять отчеты (ст. 713 и 783 ГК РФ)

Должность или профессия

В договоре ГПХ не должно быть упоминаний о должностях или профессиях. Следует указывать конкретную работу (услугу, объем работ), которую обязуется выполнить контрагент. Таким образом, недопустимы договоры ГПХ на услуги кладовщика, торгового представителя, бухгалтера, мерчендайзера, экспедитора и т.п. (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.06.2022 № Ф03-2105/2022 по делу № А73-16278/2021)

Должностная инструкция

Должностная инструкция — элемент трудовых отношений, устанавливающая основные обязанности работника по определенной должности. Поэтому при описании работы, которая поручается подрядчику, не должно быть ссылок на должностные инструкции. В договоре нужно описать результат работы, который должен получить заказчик с указанием единиц измерения

Подчиненность

Выполнение работ под контролем работодателя и подчиненность вышестоящему руководству присущи только трудовому договору. В рамках ГПХ подрядчик выполняет работы самостоятельно. Заказчику дано право во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность (ст. 715 ГК РФ). Поэтому в договоре ГПХ не должно быть условий о подчиненности, но может быть пункт о полномочиях представителя заказчика по проверке хода и качества работ

Сроки

Срок начала и окончания выполнения работ, напротив, — одно из ключевых условий именно договора ГПХ (ст. 708 ГК РФ). Тогда как в рамках трудового договора конкретные сроки выполнения работ устанавливаются внутренними документами организации или вовсе устными поручениями руководителя

Риски

В рамках гражданского договора все риски неисполнения принятых на себя обязательств лежат на подрядчике. Если он нарушит сроки или выполнит работу некачественно, придется возмещать убытки в полном размере, уплачивать неустойку, предусмотренную законом или договором

В рамках трудовых отношений все иначе. За нарушение сроков и некачественную работу штрафовать сотрудников нельзя. Работодатель может применять меры дисциплинарного взыскания (замечание, выговор), которые в свою очередь могут приводить к неначислению премий и иных поощрительных выплат. Также в ТК РФ установлены специальные правила оплаты брака (ст. 156 ТК РФ) и возмещения ущерба, причиненного работодателю (разд. XI)

Когда договор ГПХ под запретом

Есть ситуации, когда между организацией и физическим лицом, не являющимся ИП, гражданско-правовой договор заключить нельзя, даже если все вышеперечисленные условия соблюдаются. К примеру, таким образом нельзя оформлять прием на работу водителей

Дело в том, что что в силу ст. 2 Федерального закона от 10.12.1995 № 196-ФЗ «О безопасности дорожного движения» водитель может управлять транспортным средством в личных целях либо в качестве работника или индивидуального предпринимателя. Так что заменить штатного водителя на водителя по договору оказания услуг по управлению транспортным средством не получится

Нельзя в такой ситуации оформлять и договор перевозки, т.к. по правилам п. 13 ст. 2 Федерального закона от 08.11.2007 № 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта» перевозчиком может являться только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель

Когда выгоден договор ГПХ

Строго с экономической точки зрения гражданско-правовой договор для работодателя выгоднее, чем трудовой, так как при его заключении на организацию ложится гораздо меньше непроизводственных затрат. В частности, не требуется оплачивать отпуска и прочие периоды законного отсутствия на рабочем месте. Не придется тратиться на создание и оценку рабочего места. А также платить взносы по страхованию от несчастных случаев на производстве

Оплату по договору ГПХ можно проводить только по факту завершения работ. А значит, не придется резервировать деньги для обязательных выплат два раза в месяц. Договор ГПХ гораздо гибче с точки зрения условий: его можно заключать на любой срок и также легко в любой момент расторгнуть, оплатив уже проделанную работу (ст. 717, 782 ГК РФ)

Наконец, по договорам ГПХ можно привлекать самозанятых и ИП, что дает существенную экономию на налоговых платежах

Когда выгоден трудовой договор

Помимо очевидной дополнительной нагрузки в виде социального страхования, охраны труда, дополнительных затрат на оплату времени отсутствия на работе во время отпусков и т.д., трудовой договор имеет для организации и плюсы.

В частности, он позволяет досконально контролировать поведение работников, требовать от них присутствия на рабочем месте в определенное время, а также неукоснительного подчинения руководству и соблюдения всех установленных трудовых обязанностей. Во многих сферах деятельности только такая строгая дисциплина труда позволяет получать доход и зарабатывать репутацию у клиентов.

Подведем итог

Нанимать сотрудника по гражданско-правовому договору можно, если это прямо не запрещено законом, и только для выполнения разовой или непрофильной работы, когда важен именно результат, а не процесс выполнения работы. И когда принципиальное значение имеет срок, а контролем и присутствием на рабочем месте можно поступиться. Во всех остальных случаях для привлечения персонала следует использовать трудовой договор

Закажите у нас оформление уведомления МВД о заключении трудового или гражданско-правового договора с иностранным гражданином

Источник: КонтурЭкстерн